福州家事律师案例分享：全国法院优案评析｜夫妻意愿冲突时生育权的行使规则

怀孕后常见类型表现为：女方未经男方同意擅自终止妊娠、女方要求终止妊娠而男方进行阻碍强制女方生育、男方不愿生育而女方坚持或隐瞒生育、男方采取强制或欺骗手段对女方终止妊娠。

三、生育权冲突时的行使原则与行使规则

(一)行使原则

生育权冲突时权利行使遵循平等原则、协商原则、倾斜女性原则。平等原则方面，我国《人口与计划生育法》第十七条规定“公民有生育的权利”，在法律上明确了男性也享有生育权。男性与女性对生育权利是平等的，不因为性别而减损权利。女性生育权不受男性繁衍后代、子嗣绵延等传统思想影响权利自主，男性生育权不因妊娠分娩依托于女性而影响权利自主。协商原则方面，生育权的实现需要男女双方协作配合完成，因此，生育权行使要在平等的基础上协商一致，使得男女生育权利处于一种平衡稳定状态。任何一方不得通过家庭暴力、精神压制、财产克扣等方式，迫使对方生育或不生育，而应充分沟通，平等协商。倾斜女性原则方面，个人的生育选择对他人福利产生的负面影响越多，他的道德权利就越弱。婴儿妊娠分娩以及哺乳直接由女性身体承受，直接关涉女性生命、身体、健康、自由等诸多权利，承担着全部的不便、痛苦和风险。平等公正的实质要求是“相同情况相同对待”“不同情况不同对待”，对于生育权利实现的客观不同情况，应当向女性倾斜。因此，生育权利行使要向女性倾斜。

(二)行使规则：“分阶段优先”规则

生育权的行使由夫妻协商决定，当协商不成时，有必要建立一套权利行使规则，针对不同阶段的价值侧重，明确何种权益应当优先被保护和尊重。生育权行使采取“分阶段优先”规则，具体如下：

1.怀孕前，男女任何一方不生育自由被优先尊重保护。这是生育权的平等原则所要求的，在女性尚未怀孕之前，无论男女，一方主张生育而另一方拒绝时，不生育的自由被优先尊重保护，以防止为实现生育目的男女双方相互人身强制。任何一方不愿生育，另一方都不得违背其意愿自由而强制行使生育权，否则将构成对不愿生育一方权利的侵犯。例如，《最高人民法院发布98起未成年人审判工作典型案例》第85号案例中，便对男方张某某的生育选择权予以充分肯定，认为张某某拥有“不能被迫成为父亲”的基本权利，女方王某某在张某某不知情的情况下，擅自利用原有胚胎进行生育，侵犯了张某某的生育选择权。

2.怀孕后，女性一方的生育或不生育自由被优先尊重保护。这是由生育权倾斜女性原则所要求的，女性怀孕后，承担了生育活动的主要责任与风险。生育除了与女性的生命权、身体权、健康权、人身自由等密切相关外，还与女性参与社会活动、工作劳动等权利紧密相关。故在此阶段，应当侧重对女性的生育权进行保护，将生育最终决定权交由女性行使。女方怀孕后有权利自主决定是否终止妊娠，不必经过男方同意，男方也不能以女方擅自生育或擅自终止妊娠为由提起侵权之诉，更不得强迫或阻止女方，否则将构成对女方生育权的侵害甚至犯罪。该阶段男方若不想生育必须经过女方同意，女方若违背男方意愿坚持生下孩子，也不构成对男性生育权的侵犯，男方也必须对女方所生子女承担监护责任和义务。《民法典婚姻家庭编解释(一)》第二十三条规定，丈夫在妻子擅自终止妊娠时无权以生育权被侵犯为由提起损害赔偿，也肯定了女性在怀孕后享有生育意愿被优先保护的权利。

四、侵犯生育权的司法救济路径

(一)婚内民事权利救济

当前，我国现有法律及司法解释中并未明确侵犯生育权的婚内责任承担。《民法典婚姻家庭编解释(一)》第二十三条仅规定，不予支持男方以女方中止妊娠为由提起的损害赔偿，并且规定因生育权纠纷导致感情破裂的，可准予离婚。对于侵犯生育权但感情尚未破裂双方不想离婚的，是否一定要迫使双方离婚才能换取救济填补被侵犯的生育权呢？并非如此。离婚是一项重大的人生抉择，涉及方方面面的考虑，应当慎之又慎，并且“感情确已破裂”是离婚的唯一要件，并不与其他利益挂钩。当婚姻关系存续期间，夫妻一方侵犯另一方生育权时，被侵犯方作为普通的民事主体可以适用《民法典》总则编以及侵权责任编中关于非财产类民事责任的规定，要求承担停止侵害、排除妨害及赔礼道歉等民事责任。这种婚内权利救济路径，既可以有效规制侵犯生育权利的行为，也可以抚慰受害方精神损害，还可以促进婚姻家庭稳定和平衡。

(二)离婚损害赔偿路径

当双方生育纠纷的矛盾不可调和，导致感情确已破裂，在诉请离婚时无过错方可提出因侵犯生育权的离婚损害赔偿。《民法典》第一千零九十一条规定，因重婚，与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员，有其他重大过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。男女一方违反“分阶段优先”规则，侵犯另一方生育权利的，可以作为“有其他重大过错”情形，提出相关损害赔偿，该损害既可能是物质损害，也可能是精神损害。此外，根据《民法典婚姻家庭编解释(一)》第八十八条的规定，若在离婚诉讼中，生育权利被侵犯方为被告，当时不同意离婚也没有提起离婚损害赔偿请求的，其在离婚后可单独提起离婚损害赔偿之诉，且不受时间限制。

具体到本案中，并无相关证据证明妻子范某某婚前隐瞒绝育手术史，并且丈夫张某某在婚后得知范某某已做绝育手术，并接受妻子范某某不愿生育的意愿。现丈夫以妻子不能生育侵犯了其生育权为由诉至法院请求精神损害赔偿，应不予支持。

五、本案的参考与启示

(一)“分阶段优先”规则在人工辅助生育场景中的适用

人工辅助生育包括人工授精生育(将精子移入女性体内，分为配偶间和非配偶间人工授精)、体外受精(将精子和卵细胞在体外培养后植入女性体外，即试管婴儿)、无性生殖(克隆)。人工授精与自然生育并无区别，生育权利的行使都应遵循前述“分阶段优先”规则。无性克隆尚未得到允许，因此参考“分阶段优先”规则时，主要是在试管胚胎技术情形下，以何种标准划分“优先阶段”？是以精子和卵细胞结合时划分，还是以体外培养胚胎植入母体时划分？应当以体外培养胚胎植入母体划分“优先阶段”。体外培养胚胎植入母体前，对于是否进行人工生育、体外培养胚胎是否植入母体、何时植入母体等，均应平等协商，且优先保护男女任何一方不继续推进辅助生育的意愿。当体外培养胚胎一旦植入母体，则优先保护女性生育自由，女性可以自主决定是否继续妊娠、分娩的权利。

(二)婚前故意隐瞒绝育手术史或不能生育的疾病的司法处理

根据“分阶段优先”规则，在怀孕前双方都享有不生育的自由，因此，婚前故意隐瞒绝育手术史或不能生育疾病，并不构成对生育权的侵犯，对方不能以此为由请求损害赔偿。但是，我国《民法典》第一千零五十三条第一款规定，一方患有重大疾病的，应当在婚前如实告知另一方；不如实告知的，另一方可以向人民法院请求撤销婚姻。同时，《民法典》第一千零九十一条规定，因重婚、实施家庭暴力或有其他重大过错导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。不能生育疾病应当属于第一千零五十三条“重大疾病”范畴。故意隐瞒绝育手术史或不能生育的疾病，应当属于第一千零九十一条“重大过错”，撤销婚姻也应当属于第一千零九十一条“导致离婚”情形。因此，相对方有权请求撤销婚姻，并同时请求损害赔偿。